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行政处罚信息公示-市局
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山东天科防雷工程有限公司长清分公司利用被指定经营者地位借机安装质次价高产品案

作者 /济南市工商行政管理局 来源 /济南市工商行政管理局 发布时间 /2016-05-17



工商行政管理行政处罚信息公示告知单

    根据《企业信息暂行公示条例》和国家工商行政管理总局《工商行政管理行政处罚信息公示暂行规定》的有关规定,本局将通过企业信用信息公示系统、门户网站、专门网站等公示行政处罚信息。

    特此告知。





行政处罚信息摘要

行政处罚决定书文号济工商检处字〔2015〕100002号
行政处罚
当事人
基本情况
个人姓名(名称)
证件号码
单位名称山东天科防雷工程有限公司长清分公司
注册号370113300003342
法定代表人
(负责人)姓名
宋军
违法行为类型其他不正当竞争行为
行政处罚内容《反不正当竞争法》第七条规定“政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,限制其他经营者正当的经营活动”。第三十条规定“政府及其所属部门违反本法第七条规定,限定他人购买其指定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动,或者限制商品在地区之间正常流通的,由上级机关责令其改正;情节严重的,由同级或者上级机关对直接责任人员给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的,监督检查部门应当没收违法所得,可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款”。依据《山东省工商行政管理系统行政处罚裁量参考基准》:“违法所得七万元以上,或是不足五万元数额但造成严重不良后果及影响的,处以违法所得二倍以上三倍以下的罚款”; 依据我局《中华人民共和国反不正当竞争法》行政处罚自由裁量权执行标准(试行)的通知》(济工商法发[2008]37号文件的规定:从重处理的情形:“下列情形之一的,没收违法所得,处以违法所得二倍以上三倍以下的罚款:1、当事人违法所得3万元以上的;”当事人的行为属于从重处理的情形。鉴于当事人能够积极主动配合调查,主动改正并消除违法行为后果,且其违法行为的产生与现行气象管理体制有关,当事人的主观过错较轻,符合《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条关于从轻和减轻处罚的规定,根据《反不正当竞争法》第三十条规定责令当事人改正,并拟处罚如下:1、没收违法所得256714.35元;2、罚款256714.35元。对济南市长清区气象局违反《反不正当竞争法》第三十条规定的行为,建议济南市气象局对该局的违法行为作出行政处理。
作出行政处罚决定机关名称济南市工商行政管理局
作出行政处罚决定日期2015-10-16


济南市工商行政管理局行政处罚决定书


济工商检处字〔2015〕100002号



当事人:山东天科防雷工程有限公司长清分公司;
注册号:370113300003342;
住所:长清区宾谷街坊240号;
负责人:王鹏;
成立日期:二00九年六月八日;
经营范围:雷电防护工程设计、施工、维修、技术服务。批发零售计算机软硬件、五金、交电,机械设备、电子产品。(未取得专项许可的项目除外)。
我局接群众举报,称当事人利用优势地位抬高安装浪涌保护器的价格,涉嫌违反《中华人民共和国反不正当竞争法》的有关规定。为查明事实,我局于2015年7月3日正式立案,由杨海、张涵之、许亮三位同志负责调查。
经查,当事人是济南市长清区气象局的下属企业,是长清区唯一的防雷施工企业。由于气象系统垂直管理的原因,当事人使用上级业务指导企业山东天科防雷工程有限公司(属山东省气象局下属单位)(以下简称“天科公司”)的甲级《防雷工程专业设计资质证》和甲级《防雷工程专业施工资质证》从事防雷工程专业设计和防雷工程专业施工,住所在长清区气象局原办公地点,和长清雷电防护技术中心(以下简称“雷电中心”)在同一地点办公,负责人由长清区气象局科级干部王鹏兼任,同时王鹏还兼任雷电中心主任。当事人及雷电中心财务账册均由济南市气象局保管。由于体制机制和自身原因,长清区气象局和雷电中心及当事人没有足够人员编制,为保证相关工作正常开展,长清区气象局根据实际需要安排下属两个单位的工作人员负责防雷图审、防雷装置检测、辅助行政执法、行政审批中心气象窗口和防雷施工等工作。
根据《气象灾害防御条例》、《防雷减灾管理办法》等法规规章的规定,建设项目从立项到竣工,必须取得气象部门的两项行政许可,即“雷电防护装置的设计审核”及“雷电防护装置竣工验收”两项行政审批。不通过“雷电防护装置的设计审核”不能交付施工,不通过“雷电防护装置竣工验收”不能交付使用,在申请防雷装置竣工验收行政许可之前,建设施工单位要先取得气象部门出具的《防雷装置设计核准意见书》和其下属防雷检测机构出具的《防雷装置检测报告》。为限制长清区以外的防雷施工企业进入长清区从事防雷施工,长清区气象局利用“雷电防护装置的设计审核”和“雷电防护装置竣工验收”两项行政许可权力,同时利用下属防雷检测机构(即雷电中心)的防雷图审和防雷装置检测职能,承揽防雷装置浪涌保护器的安装施工(也称SPD安装),在获得指定经营地位后,当事人借机安装工程价格明显高于同期市场同类商品价格的SPD。
上述事实有以下证据证实:
证据一:当事人《营业执照》副本、《防雷工程专业施工资质证》和《防雷工程专业设计资质证》复印件各一份,证明当事人的经营主体资格。
证据二:长清区气象局出具的《法人授权委托书》(局长签署)一份,授权王鹏接受济南市工商行政管理局对当事人和雷电中心的询问调查处理,并代收各种法律文书。
证据三:被授权委托人王鹏的身份证复印件一份,以确定本人身份。
证据四:当事人提供的由山东天科防雷工程有限公司制发的《关于王鹏等同志聘任的通知》文件复印件一份,显示王鹏自2009年5月起担任山东天科防雷工程有限公司长清分公司经理至2015年6月份。
证据五:当事人提供的由山东天科防雷工程有限公司制发的《关于宋军同志聘任的通知》文件复印件一份,显示我局执法人员对当事人进行立案调查后,经济南市气象局研究决定,由山东天科防雷工程有限公司免去王鹏的当事人经理职务。
证据六:对当事人经营场所进行检查的现场笔录一份,证明当事人住所宾谷街240号(现改为宾谷街846号)实为与长清区气象局下属事业单位雷电中心在同一地点。雷电中心接受用户委托开展防雷技术服务并依据山东省物价局《关于防雷减灾技术服务收费有关问题复函》(鲁收费函[2013]81号)和山东省物价局《关于防雷减灾技术服务收费有关问题复函》(鲁收费函[2013]7号)文件收取相关费用。
证据七:执法人员提取的当事人住所证据照片25张,证明当事人的经营活动与雷电中心的提供防雷技术服务在同一地点。
证据八:当事人提供的《山东天科防雷工程有限公司长清分公司工程名单》一份(自2013年1月至2015年6月),证明其承接的30个防雷工程项目。
证据九:执法人员在长清区政务审批服务中心提取的《防雷装置设计审核申请书》、《防雷装置竣工验收申请书》、《防雷装置设计审核审批流程图》、《济南市建设项目审批服务流程图》原件各一份,反映长清区气象局在防雷装置设计审核及防雷装置竣工验收两项行政审批的流程和步骤,存在政、事、企不分和人员混用的问题。
证据十:山东天科防雷工程有限公司提供的书式材料一套,证明天科公司的主体资格、当事人实行分公司经理负责制、财务帐目独立核算等情况。
证据十一:执法人员对济南雷讯防雷工程有限公司(设计甲级资质,施工甲级资质,以下简称“雷讯公司”)进行案件调查提取旁证的证据,包括(1)《营业执照(副本)》、《防雷工程专业设计资质证》、《防雷工程专业施工资质证》、被授权委托人赵建涛居民身份证、雷电中心开具给雷讯公司的《山东省国家税务局通用机打发票》收取 “防雷检测及技术服务费”25000元、《济南冶金化工设备有限公司防雷工程合同书》、《防雷专项工程验收及技术服务委托书》、由当事人开具给雷讯公司的《建筑业统一发票》复印件各一份。由当事人收取雷讯公司为济南大秦机电有限公司防雷工程款6000元,经调查是雷电中心已按规定收取雷讯公司检测及技术服务费2000元、雷讯公司有自己生产的雷讯牌SPD的情况下,为获取利益雷电中心以当事人名义销售给雷讯公司3 台“强宝”牌SPD,获利4270元。执法人员于2015 年7月30日询问雷讯公司被授权委托人赵建涛调查笔录一份。以上证据说明雷电中心利用特殊地位限制竞争,对天科长清分公司之外的防雷工程企业实施差别待遇,并滥收费用。
证据十二:济南市冶金化工设备有限公司向我局出具的《证明》一份,证实该企业委托雷讯公司防雷改造施工实际建筑面积为9800平方米。证实雷电中心开具给雷讯公司的《山东省国家税务局通用机打发票》复印件中所载明的收取雷讯公司“防雷检测及技术服务费”25000元中有14220元属超出标准收取的费用。
证据十三:执法人员对济南共建防雷工程有限公司、山东纵深科技发展有限公司和山东兆宇科技发展有限公司进行案件调查提取旁证的证据,证明济南市在市场充分竞争状态下的SPD安装价格。
证据十四:我局委托山东中诚信会计师事务所有限公司对当事人的财务审计情况。《审计报告》包括雷电中心有关情况,包括当事人2013年至2015年6月份SPD安装情况、SPD成本情况、政事不分、政企不分等内容。
证据十五:我局委托济南市价格认证中心交付我局《认证报告》,证明济南市在市场充分竞争下SPD安装价格。
证据十六:执法人员对济南泰捷电子科技有限公司(当事人SPD供应商)询问笔录等材料,证明当事人SPD进货情况、雷电中心和当事人人员交叉混岗。
证据十七:长清气象局向我局提交的《情况说明》,承认利用优势地位,便于当事人承揽工程,并已着手整改。
证据十八:执法人员提取的雷电中心《2014年13月份工资、省级文明奖报销表》复制件一份,显示领取人包括当事人职工刘继学、张振江、宋军。这类证据共计十一件:证实长清区气象局及其下属事业单位雷电中心的财务开支与当事人的财务未分开,并且人员混岗,政、事、企不分。
证据十九:我局执法人员对长清气象局的授权委托人王鹏的询问笔录1份,证明了长清气象局与下属机构存在政、事、企不分、存在指定经营行为、限制竞争、SPD采购渠道、进货价格、施工价格以及指定经营的手段等有关情况。
以上证据和笔录均由当事人、旁证单位及被询问人、被调查人签名盖章确认。
根据以上已查明的证据和事实,我局于2015年 月 日向当事人送达了济工商检告字 第 号《行政处罚听证告知书》,告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容及享有的权利。当事人在法定期限内未提出陈述、申辩,未要求举行听证。
济南市长清区气象局作为政府行政管理部门,承担着长清行政区域气象工作的职能,属于《反不正当竞争法》第七条规定的“政府及其所属部门”,其为限制其他防雷施工企业进入长清区,利用“雷电防护装置的设计审核”及“雷电防护装置竣工验收”两项行政许可权力,利用下属防雷检测机构即雷电中心的防雷图审和防雷装置检测职能,采取差别待遇等方式限制其他公司在长清辖区施工的情况,指定其下属企业即当事人经营长清辖区的防雷施工(SPD安装),违反了《反不正当竞争法》第七条“政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争”之规定,构成政府部门限制竞争、限定他人接受其指定经营者服务的行为。作为长清区气象局的下属防雷施工企业,你公司利用被指定经营的优势地位,借机以明显高于同期市场平均的防雷装置浪涌保护器(SPD)工程安装价格从事防雷施工,获取不法利益,构成《反不正当竞争法》第三十条规定的被指定的经营者借机销售质次价高商品的行为。
《中华人民共和国行政处罚法》第五条规定“实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法”。
《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条规定“经营者在市场交易中,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则,遵守公认的商业道德”。
《反不正当竞争法》第七条规定“政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争”。
《反不正当竞争法》第三十条规定“政府及其所属部门违反本法第七条规定,限定他人购买其指定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动,或者限制商品在地区之间正常流通的,由上级机关责令其改正;情节严重的,由同级或者上级机关对直接责任人员给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的,监督检查部门应当没收违法所得,可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款”。
根据工商总局工商公字〔1999〕第313号答复,“质次价高商品是指……,或者质量与价格明显不符的合格商品,即商品虽然合格,但其价格明显高于同类商品的通常市场价格,而同类商品的通常市场价格是指政府定价、政府指导价或者同期市场同类商品的中等市场价格”,防雷施工(SPD安装)的价格不属政府定价及政府指导价范围,所以认定当事人是否销售价高商品应先确定同期市场同类商品的中等市场价格。经执法人员调查,发现济南防雷施工市场存在两大类经营主体,一类是由各县(市)、区气象局出资成立且接受其管理的下属施工企业,另一类是外地或本地的民营施工企业,气象系统下属企业的整体施工价格要高于民营企业(山东气象局所属企业山东天科防雷有限公司主要使用国内外高档品牌SPD),而民营施工企业在济南市没有竞争限制的区域,由于竞争充分,其SPD安装价格反映了济南市同期同类商品的中等价格。根据济南市价格认定中心所采集的企业名单,均为济南市有实力的大中型防雷工程企业,他们的SPD安装价格反映了有实力的济南市防雷施工企业的真实情况。济南市价格认定中心在认定过程中剔除了济南市小型防雷施工企业由于无序竞争而导致的价格偏低的情况。实际上济南市价格认定中心采集的是济南市有实力的防雷施工SPD安装价格,这要比济南市整体防雷施工SPD安装价格要高。但鉴于当事人整体实力尚可的实际情况,我局认可济南市价格认定中心的观点。同时,该认定与我局执法人员调查的情况相符,因此我局采纳其认定价格。另外,由于长清气象局存在政、事、企不分的实际情况,当事人施工人员工资在雷电中心发放,降低了安装成本。济南市价格认定中心认定的具体施工价格为:2013年,40KA:1794.00元/套,60KA:2104.00 元/套。2014年40KA:1704.00元/套,60KA1999.00元/套,2015年上半年60KA1899.00元/套,以上价格为同期市场同类商品的中等市场价格。
根据工商总局工商公字〔1999〕第313号答复,“违法所得是指被指定的经营者通过销售质次价高商品或者滥收费用所获取的违法收益,主要包括以下情况:……(2)超出同类商品的通常市场价格销售商品而多获取的销售收入;……”。本案中,自2013年1月至案发,当事人共计安装质价不符SPD530套,违法所得256714.35元。其中2013年度40KA(标称放电电流、最大放电电流为80KA)规格132套,2098.50元/套,超出同类SPD的通常价格多获取的销售收入为:(2098.50-1794.00)×132=40194.00元;60KA(标称放电电流、最大放电电流为120KA)规格85套,2657.65元/套,超出同类SPD的通常价格多获取的销售收入为:(2657.65-2104.00)×85=47060.25 元;2014年度40KA(标称放电电流、最大放电电流为80KA)规格223套, 2276.46元/套,超出同类SPD的通常价格多获取的销售收入为:(2276.46-1704.00)×223=127667.50元;60KA(标称放电电流、最大放电电流为120KA)规格82套,2479.30元/套,超出同类SPD的通常价格多获取的销售收入为:(2479.30-1999.00)×82=39384.60元;2015年度60KA(标称放电电流、最大放电电流为120KA)规格8套,2200.00元/套,超出同类SPD的通常价格多获取的销售收入为:(2200.00-1899.00)×8=2408.00元。超出同类SPD的通常市场价格销售商品多获取的销售收入,即违法所得为40194.00+47060.25+127667.50+39384.60+2408.00=256714.35元。(鉴于2012年前市场价格波动较大、不便调查,我局未调查2012年前的情况)。
我国《行政处罚法》第三条第一款规定:“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。”当事人与天科公司之间帐目独立核算,人、财、物均属长清气象局,天科公司仅仅为业务指导,当事人的违法行为天科公司事先并不知情。鉴于以上事实,当事人属于“其他组织”,应作为处罚主体。
鉴于当事人能够积极主动配合调查,主动改正并消除违法行为后果,且其违法行为的产生与现行气象管理体制有关,当事人的主观过错较轻,符合《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条关于从轻和减轻处罚的规定,依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第三十条“……被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的,监督检查部门应当没收违法所得,可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款”之规定,责令当事人改正,并决定处罚如下:
1、没收违法所得256714.35元;2、罚款256714.35元。没收款和罚款合计513428.70元。
当事人应自收到本处罚决定书之日起十五日内到本市辖区内工商银行缴纳罚款。逾期不缴纳罚款,每日按罚款数额的百分之三加处罚款。
当事人如不服本处罚决定,可在收到本处罚决定之日起六十日内向山东省工商行政管理局或济南市人民政府申请复议,也可以在三个月内直接向济南市人民法院提起诉讼。如不履行本处罚决定本局将依法申请法院强制执行。

济南市工商行政管理局
二○一五年十月十六日

提示一:依据《企业信息公示暂行条例》第六条、第七条的规定,本局将通过企业信用信息公示系统、门户网站、专门网站等公示行政处罚信息。
提示二:依据《企业信息公示暂行条例》第十条的规定,企业应当自收到本处罚决定书之日起20个工作日内,将受到行政处罚的信息通过企业信用信息公示系统(网址:gsxt.saic.gov.cn )向社会公示。

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